О запрете заемного труда (аутсорсинга и аутстаффинга)

С 1 января 2016 года вступил в действие закон о запрете заемного труда (аутсорсинга и аутстаффинга). Но закон ввел только некоторые ограничения трехсторонних трудовых отношений, но полностью не устранил их. С 2016 года ввели два новых понятий: заемный труд и деятельность по предоставлению персонала.

Деятельность по предоставлению персонала. Осуществление деятельности по предоставлению труда работников (персонала) — направление временно работодателем (далее также — направляющая сторона) своих работников с их согласия к физическому лицу или юридическому лицу, не являющимся работодателями данных работников (далее также — принимающая сторона), для выполнения данными работниками определенных их трудовыми договорами трудовых функций в интересах, под управлением и контролем принимающей стороны (п. 2 ст. 1 Федерального закона от 05.05.2014 № 116-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 116-ФЗ), ст. 18.1 Закона РФ от 19.04.91 № 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации», далее — Закон № 1032-1). Особенности договоров. Договор о предоставлении труда работников (персонала) является договором, по которому исполнитель направляет временно своих работников с их согласия к заказчику для выполнения этими работниками определенных их трудовыми договорами трудовых функций в интересах, под управлением и контролем заказчика, а заказчик обязуется оплатить услуги по предоставлению труда работников (персонала) и использовать труд направленных к нему работников в соответствии с трудовыми функциями, определенными трудовыми договорами, заключенными этими работниками с исполнителем. При предоставлении персонала заключаются договоры: а) между организацией, которая занимается предоставлением персонала и работником. Для работника эта организация является работодателем, с которым он заключает трудовой договор. Зарплаты и условия труда по такому договору должны быть не хуже, чем у штатных работников принимающей стороны, выполняющих те же функции и имеющими такую же квалификацию. Компенсации «за вредность» устанавливаются на основании информации о характеристике условий труда на рабочем месте, предоставляемой принимающей стороной (п. 4 ст. 5 Закона № 116-ФЗ); б) между организацией, предоставляющей персонал (направляющая сторона, по договору — исполнитель) и лицом, у которого будут трудиться эти работники (принимающая сторона, по договору — заказчик). По этому договору исполнитель направляет временно своих работников с их согласия к заказчику для выполнения этими работниками определенных из трудовыми договорами трудовых функций в интересах, под управлением и контролем заказчика. В свою очередь, заказчик обязуется оплатить эти услуги по предоставлению труда работников (персонала) и использовать труд направленных к нему работников в соответствии с трудовыми функциями, определенными трудовыми договорами, заключенными этими работниками с исполнителем. В договор в обязательном порядке включается условие о соблюдении принимающей стороной обязанностей по обеспечению безопасных условий и охраны труда (п. 2 ст. 1 Закона № 116-ФЗ).

Кто может оказывать услуги по предоставлению персонала. Осуществлять деятельность по предоставлению труда работников (персонала) вправе (п. 2 ст. 1 Закона № 116-ФЗ): 1) Частные агентства занятости. Закон № 116-ФЗ устанавливает определенные требования к таким агентствам, а именно они должны быть юридическим лицом, зарегистрированным на территории РФ, применять общую систему налогообложения, пройти аккредитацию на осуществления данного вида деятельности. Обязательные условия для аккредитации: уставный капитал не менее 1 млн. руб., отсутствие долгов по налогам и сборам, наличие у руководителя высшего образования, стажа работы в области трудоустройства или содействия занятости населения в РФ не менее двух лет за последние три года, отсутствие у руководителя агентства судимости за совершение преступлений против личности или преступлений в сфере экономики. Частное агентство занятости имеет право направлять работников на основании договора о предоставлении персонала: а) к физическому лицу, не являющемуся ИП, в целях личного обслуживания, оказания помощи по ведению домашнего хозяйства; б) к индивидуальному предпринимателю или компании для временного исполнения обязанностей отсутствующих работников, за которыми сохраняется место работы; в) к индивидуальному предпринимателю или компании для проведения работ, связанных с заведомо временным (до девяти месяцев) расширением производства или объема оказываемых услуг. Также Закон № 116-ФЗ делает исключение для некоторых работников. Это студенты на дневной форме обучения, одинокие и многодетные родители с несовершеннолетними детьми, лица, освобожденные из мест лишения свободы. В отношении таких работников перечисленные выше ограничения (направление в компании или ИП только для замещения временно отсутствующего работника и для проведения работ, связанных с временным расширением производства) не делают. Итак, если организации потребуется юрист или бухгалтер на определенное время (и при этом вакансия свободна, а ни о каком «заведомо временном» расширении производства или увеличении объема работ говорить не приходится), то она не сможет «арендовать» его у частного агентства занятости. За исключением случая, когда юрист — тот самый «проблемный» работник. 2) Другие юридические лица, в том числе иностранные компании и их аффилированные лица (за исключением физических лиц) в случаях, если работники с их согласия направляются временно: а) к юридическому лицу, являющемуся аффилированным лицом по отношению к направляющей стороне; б) к юридическому лицу, являющемуся акционерным обществом, если направляющая сторона является стороной акционерного соглашения об осуществлении прав, удостоверенных акциями такого акционерного общества; в) к юридическому лицу, являющемуся стороной акционерного соглашения с направляющей стороной. Проще говоря, одна из дочерних компаний вполне может быть организацией, предоставляющей персонал и для главной компании, и для остальных дочерних компаний. Для данных ситуаций Закон № 116-ФЗ е предусматривает ограничений, подобных тем, что установлены для частных агентств занятости. Однако дочерняя компания не вправе оказывать услуги по предоставлению персонала посторонним компаниям. А посторонние компании не вправе «арендовать» у нее работников, потому что это будет использование заемного труда.

Случаи, когда нельзя привлекать работников по договору о предоставлении персонала. Направление работников для работы у принимающей стороны по договору о предоставлении труда работников (персонала) не допускается в целях: а) замены участвующих в забастовке работников принимающей стороны; б) выполнения работ в случае простоя (временной приостановки принимающей стороной работ), осуществления процедуры банкротства принимающей стороны, введения принимающей стороной режима неполного рабочего времени в целях сохранения рабочих мест при угрозе массового увольнения работников принимающей стороны; в) замены работников принимающей стороны, отказавшихся от выполнения работы в случаях и в порядке, которые установлены трудовым законодательством, в том числе замены работников, временно приостановивших работу в связи с задержкой выплаты им заработной платы на срок более 15 дней; г) выполнения на объектах, отнесенных в соответствии с законодательством Российской Федерации к опасным производственным объектам I и II классов опасности, отдельных видов работ, перечни которых утверждаются в порядке, установленном Правительством Российской Федерации; д) выполнения работ на рабочих местах, условия труда на которых в соответствии с законодательством Российской Федерации отнесены к вредным условиям 3 или 4 степени либо опасным условиям труда; ж) замещения отдельных должностей в соответствии со штатным расписанием принимающей стороны, если наличие работников, замещающих соответствующие должности, является условием получения принимающей стороной лицензии или иного специального разрешения на осуществление определенного вида деятельности, условием членства саморегулируемой организации или выдачи саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ; з) выполнения работниками работ в качестве членов экипажей морских судов и судов смешанного (река — море) плавания. В Законе № 116 — ФЗ также отмечено, что федеральными законами могут быть установлены дополнительные ограничения на направление работников для работы по договору о предоставлении труда работников (персонала). Нарушив одно из вышеперечисленных правил, компания выходит за рамки правового поля, обозначенного как «деятельность по предоставлению персонала».

Заемный труд. Заемный труд — это труд, осуществляемый работником по распоряжению работодателя в интересах, под управлением и контролем физического лица или юридического лица, не являющегося работодателем данного работника (ст. 56.1 Трудового кодекса РФ в редакции Закона № 116 — ФЗ).

Почему с 2016 года надо избегать понятия «Аутсорсинг» в договорах. Предметом договора аутсорсинга заключается в том, что организация — аутсорсера за определенную плату предоставляет работников компании, которая в этом нуждается. Сами работники числятся в штате аутсорсера, который сам заключает с ними трудовые договора, выплачивает заработную плату, пособия и т. д. Организация, в которую предают работников, ничего им не выплачивает. Аусорсинг давно применяется в России и для компаний был очень удобен. С нововведением в законодательстве понятий «предоставление персонала» и «заемный труд» аутсорсинг уходит на нет. Договор по предоставлению персонала заключается в том случае, если соблюдены все требования указанные в российском законодательстве. Если отношения вышли за ограничительные рамки по предоставлению персонала, то они попадают под понятие «заемный труд» Чем можно заменить договор аутсорсинга? Аутсорсинг — это форма оказания услуг. В Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 22.04.2014 № 82-4700/2012 указан такой термин как «услуги аутсорсинга». В соответствии с главой 39 Гражданского кодекса РФ «возмездное оказание услуг» и согласно ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. К примеру, исполнитель обязуется оказать услуги по ведению бухгалтерского учета, а заказчик обязуется их оплатить. Следовательно, вместо договора аутсорсинга можно заключать договор возмездного оказания услуг. На основании вышеизложенного можно сделать вывод о том, что теперь законодательство более четко регулирует трехсторонние отношения между работником и работодателем. В Законе предусмотрено, что зарплата «заемному» работнику должна платиться такая же, как и основному персоналу. Приглашенный со стороны работник может участвовать в социальном партнерстве. Запрещено брать нештатных людей на вредные предприятия. Также компании могут не менять структуру бизнеса и воспользоваться правилами и формулировками российского законодательства, а не использовать иностранное слово «аутсорсинг».